tag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post2207602421065392257..comments2024-03-27T01:46:32.024+01:00Comments on DerechoMercantil: La aportación de rama de actividad y el extravagante obiter dictum de la RDGRN 11 de abril de 2016JESÚS ALFARO AGUILA-REALhttp://www.blogger.com/profile/13866020531698021530noreply@blogger.comBlogger20125tag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-52676581176697360032016-06-10T16:44:40.706+02:002016-06-10T16:44:40.706+02:00Y en relación con anónimo uno
- Yo también agradez...Y en relación con anónimo uno<br />- Yo también agradezco las contestaciones: el debate enriquece el blog. <br />- No contesto al fondo de tu última contestación porque creo que están suficientemente claras las posiciones y sobre todo para poder cerrar el debate, como tú sugieres.<br />- No hay ofensa, pero de verdad que no me gusta como está traído ni argumentado el obiter dicta (no solo su conclusión).<br />Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-43838351669769827812016-06-10T16:27:42.271+02:002016-06-10T16:27:42.271+02:00Muchas gracias por el comentario, Luis.
Estoy tot...Muchas gracias por el comentario, Luis. <br />Estoy totalmente de acuerdo con el número 1. <br />Y en relación con el número 2, espero que sea así. Quizás con el post haya cometido el error de dar demasiada importancia a un obiter dicta efectivamente muy oscuro. Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-51860358402477026132016-06-10T14:57:20.912+02:002016-06-10T14:57:20.912+02:00Hay que hacer algunas consideraciones:
1. L funda...Hay que hacer algunas consideraciones:<br /><br />1. L fundamental es que con la Ley en la mano no puede sostenerse que sean imposibles aportaciones de unidades patrimoniales sin sucesión universal y que no siguen las reglas de las modificaciones estructurales. Estaremos en su caso ante una modalidad de venta o compra de empresa que puede exigir una o dos veces la aplicación del triste artículo 160f) LSC. Pero si el diseño contractual es de transmision en globo de una unidad empresarial con pura asunción interna de deuda no cabe aplicación analógica de las reglas previstas para la escisión, segregación o cesión global en la LME que entrañan de suyo sucesión universal en su núcleo duro ireeductible.<br /><br />2. El fundamento de Derecho es un mero obiter dicta de difícil lectura. No creo que esta mala resolución tenga mayor virtualidad que la de simple curiosidad. No pronostico en modo alguno el cambio de una práctica registral ya muy pacífica.<br /><br />Luis Fernández del PozoLUis Fernándeznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-46772843480398755592016-06-10T14:32:48.142+02:002016-06-10T14:32:48.142+02:00Anónimo uno, estás pilladoAnónimo uno, estás pilladoAnonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-65660416547504232092016-06-10T14:19:45.147+02:002016-06-10T14:19:45.147+02:00En mis diversas intervenciones creo que he dejado ...En mis diversas intervenciones creo que he dejado claros mis argumentos.<br /><br />Entiendo que el 160 f) LSC no aporta nada, pues este artículo se refiere a activos esenciales y no a la aportación de rama, que son conceptos diferentes. Que el 160 g) regula la fusión pero ello no excluye la aplicación de la LME, por lo que aunque la aportación de rama fuera además un activo esencial tampoco excluiría la aplicación de la LME. Que la segregación se regula en la LME como una forma especial de escisión, por lo que al ser Ley especial se aplica preferentemente.<br /><br />No soy consciente de haber sido ofensivo. he dicho que creo, es opinión mía, que lo que te ha molestado no es el obiter dicta, sino que dicho obiter dicta haya sido contraria a tu opinión. Yo por el contrario estoy muy contento, porque es la opinión que vengo defendiendo desde hace varios años. Si te he ofendido ha sido sin querer y te pido disculpas.<br /><br />Respecto a la responsabilidad que hayan asumido algunos registradores, no me preocupa. Como tampoco me preocupa la que asumen a diario los notarios, abogados o médicos. A mi, me preocupa la responsabilidad que he asumido yo y me reconforta que tengo ahora un criterio favorable a la opinión que he defendido en muchos foros.<br /><br />Por mi parte creo que he expuesto mi opinión y salvo que surjan cuestiones nuevas doy por finalizada mi intervención en este debate, agradeciéndote tus respuestas.<br /> Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-6659719193813208512016-06-10T12:04:00.135+02:002016-06-10T12:04:00.135+02:00Pensándolo bien, quizás la Dirección General tenía...Pensándolo bien, quizás la Dirección General tenía que haber pensado en todos los registradores. ¿ Cómo van a quedar esos Registradores que inscribieron esas aportaciones de rama de actividad -de cara a esas temidas impugnaciones- ahora que la Dirección General desautoriza esa interpretación? Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-693914385405371792016-06-10T11:55:17.683+02:002016-06-10T11:55:17.683+02:00Dejo el tema técnico del 160 f para abordar cuesti...Dejo el tema técnico del 160 f para abordar cuestiones más generales que plantea anónimo 1<br />- Forum shopping registral: yo no denunciaba eso sino la diferencia de criterios de los registros cuando la opinión doctrinal era prácticamente unánime. Pero la insistencia sobre este tema quizás nos revele el verdadero motivo de la resolución: el terror de los registradores a que los administrados puedan acudir a un criterio menos restrictivo en perjuicio del monopolio del registro de la sociedad. Aquí viene la DGRN, deprisa y corriendo, a tranquilizar al personal. <br /><br />- Lo que no me ha gustado: esto es casi un argumento ad hominem, juzgando que escribo por vanidad herida (puede que tengas razón... pero escribiendo desde el anonimato no es muy elegante). Pero siendo un poco más serios, lo que no me ha gustado es la falta absoluta de conexión con el tema y sobre todo de argumentación. Que una cuestión que como dices es dudosa, sobre la que se han pronunciado muchos autores, y que tiene una gran trascendencia práctica se despache en cuatro líneas es lo que no me ha gustado.<br /><br />- Yo (como anónimo 2) tampoco veo la ventaja de tener un único criterio erróneo frente a una variedad de criterios. O no la veía hasta que he leído el último comentario de anónimo 1. La ventaja es para el registrador, que ahora no tiene que asumir la responsabilidad de la inscripción ni teme perder el beneficio económico de la operación por el cambio de foro, y la desventaja es para los operadores jurídicos. <br />Por eso no merece la pena detenerse en los argumentos de tipo práctico, ni en las soluciones del derecho comparado, ni el sentido general habilitante de la normativa de modificaciones estructurales, etc...<br /><br />Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-86866492519765629882016-06-10T11:37:27.750+02:002016-06-10T11:37:27.750+02:00Decir que el art. 160 f no es un argumento a favor...Decir que el art. 160 f no es un argumento a favor sin decir porqué no es argumentar ni nos ayuda a progresar en la discusión. <br /><br />Creo que esto está explicado en este y los otros posts pero vuelvo sobre ello: <br />- El motivo fundamental de las dudas doctrinales sobre si se debían aplicar las normas de la escisión era la protección de los socios de la aportante. basta con ver las resoluciones de 1994 que cito y la conferencia de Rodriguez Artigas. Una vez que el legislador regula directamente esta cuestión y establece que el criterio para exigir la intervención de estos es el carácter esencial de lo aportado y no que constituya una unidad económica, claramente la situación ha cambiado.<br />- Lo que dice Cabanas es que el nuevo requisito no es equivalente a los que exige una escisión: de acuerdo, pero yo entiendo que esa es una opción del legislador, y una legislación acertada salvo en lo referente a la mayoría exigida, que probablemente hubiera debido ser la de la modificación estatutaria.<br />- EL art 160 f ha de ponerse en relación con el art 511 bis, del que procede, y es aún más claro en el sentido que defiendo.<br /><br />No entiendo lo de no olvidarme del 68: por supuesto todo se plantea porque la segregación (pero de la que habla el art. 71, es decir la que se hace con transmisión en bloque por sucesión universal) es una de las formas de escisión. <br />Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-5786411136939677062016-06-09T19:10:14.950+02:002016-06-09T19:10:14.950+02:00Pues no anónimo no tengo nada que ver. Aunque oper...Pues no anónimo no tengo nada que ver. Aunque opero en este campo de las fusiones y escisiones y no quiero encontrarme en unos años con problemas en los tribunales. No te olvides que siempre cabe la impugnación y eso es terrible.Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-14442356094460367192016-06-09T19:00:32.875+02:002016-06-09T19:00:32.875+02:00Pues a mí me parece que el Anónimo anterior (en to...Pues a mí me parece que el Anónimo anterior (en todas sus manifestaciones) tiene relación directa en la redacción de la resolución.<br /><br />Lo que no entiendo es porqué un criterio claro, aunque sea erróneo, es mejor que criterios diferentes, en los cuales está incluido el correcto, y otros no correctos y mucho más restrictivos. No sé si se busca hacer sufrir al administrado.<br /><br />Tampoco entiendo que se critique elegir un Registro que establece más facilidades, si en él existe el control de legalidad que se necesita, y no otro más farragoso. Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-49320906461184868062016-06-09T18:29:11.333+02:002016-06-09T18:29:11.333+02:00Pero el artículo 160 f) de la LSC no es ningún arg...Pero el artículo 160 f) de la LSC no es ningún argumento a favor, como tu pretendes, de que cabe la aportación de rama sin cumplir los requisitos de la LME. <br /><br />Y, no te olvides que el Art. 68 LME incluye dentro de los supuestos de escisión, la segregación.<br /><br />Lo que ha hecho la DG con el obiter dicta es precisamente evitar lo que tu denunciabas, el forum shopping registral. Lo que ocurre es que lo ha interpretado de manera diferente a tu opinión y eso es lo que no te ha gustado. <br /><br />Ante situaciones dudosas, buscamos criterios ciertos de actuación y eso es lo que ha hecho la DG. La solución dada por la DG puede ser dudosa (la contraria, la tuya también), pero los operadores tienen un criterio al que atenerse. Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-46470807954554693242016-06-09T17:52:31.704+02:002016-06-09T17:52:31.704+02:00En mi segundo comentario el link que he puesto es ...En mi segundo comentario el link que he puesto es a la conferencia de Rodriguez Artigas.<br /><br />Mi artículo sobre el tema en el Notario es este:<br />http://www.elnotario.es/index.php/practica-juridica/6647-aportacion-de-rama-de-actividad-y-segregacion-viejos-y-nuevos-problemas-tras-el-articulo-160-f-lscSegismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-23444612535242547172016-06-09T17:45:36.361+02:002016-06-09T17:45:36.361+02:00En cuanto al argumento de que en el 160 g se reite...En cuanto al argumento de que en el 160 g se reitera el requisito de acuerdo de junta que exige la LME, tiene poco que ver con nuestro tema. <br /><br />En primer lugar porque en ese caso se trata de una simple reiteración de la norma, que además tiene su origen en el iter legislativo de la LSC. Inicialmente las modificaciones estructurales solo se regulaban en la LSA, que contenía los artículos correspondientes a la exigencia de acuerdos. La LRSRL de 1995 dedicaba un artículo específico a las competencias entre las que se incluían las modificaciones estructurales. En el momento de la refundición, se adaptó ese art. 44 LSRL que pasa al 160, dejando la competencia de la junta para estas operaciones. Es un residuo histórico que en principio no induce a confusión.<br /><br />Eso no tiene nada que ver con que en la reforma de la LSC introduzca un artículo en el que hace expresa referencia a la "aportación de actividades". En tu interpretación, el art. 71 estaría diciendo que toda aportación de actividad tiene que hacerse a través de una escisión: es evidente que el legislador piensa que eso no es así (o al menos que no está claro), pues si no no introduciría un párrafo contemplando expresamente ese supuesto. Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-68821818357381225292016-06-09T15:31:29.579+02:002016-06-09T15:31:29.579+02:00También en una fusión hay activos esenciales y no ...También en una fusión hay activos esenciales y no por eso se aplica el 160 f) y se deja de aplicar la LME.<br /><br />Respecto a la gasolinera. Es muy distinto vender la gasolinera como activo inmovilizado, que la gasolinera como centro de actividad con su centro de imputación de derechos y obligaciones. Como tampoco es igual vender el inmueble de la gasolinera que vender la autorización administrativa de la explotación.Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-40099513335275125282016-06-09T14:51:39.754+02:002016-06-09T14:51:39.754+02:00En ningún momento equiparo activo esencial con ram...En ningún momento equiparo activo esencial con rama de actividad. El artículo 160 f por supuesto se aplica a activos que no constituyen una rama de actividad.<br /><br />Lo que digo es que una rama de actividad también puede ser un activo esencial, y de hecho es el prototipo (no el único tipo) de activo esencial. Eso se deduce no solo de toda la tradición doctrinal sobre las competencias implícitas de la Junta que está en el origen de esta norma, sino también claramente del art. 511. bis LSC que habla de la aportación de actividades. También de la lógica: si entendemos los activos en sentido estrictamente contable, podemos vender varios activos que por separado no son esenciales, pero que en conjunto constituyen toda la actividad de la sociedad o una parte esencial de ella.<br />Para verlo de otro modo: ¿Crees que el art. 160 f no se aplica a la venta una rama de actividad si ninguno de los activos individuales que se venden es esencial en sí mismo? <br />Pero es que es de sentido común (y esto ya lo decía Rodriguez Artigas en su conferencia en la que defendía lo contrario que yo, con argumentos que desmontaban acertadamente al menos uno de los míos): ¿porque va a ser necesario hacer una Junta de Repsol y todo el proceso de fusión, por ejemplo, para aportar una gasolinera a una filial?<br />¿Y al mismo tiempo los administradores pueden vender esa misma gasolinera sin ningún requisito adicional de acuerdo, ni de protección de socios, acreedores o trabajadores de vendedora ni compradora?<br />La verdad, no lo entiendo.<br /><br />¿Que me hubiera parecido un obiter dicta que hubiera respaldado mi opinión? Pues bien en el fondo y mal en la forma, porque en cualquier caso no venía a cuento, y tampoco sabría decir que efecto podría tener en la práctica.<br /><br /><br />Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-58902746754963891672016-06-09T11:57:15.949+02:002016-06-09T11:57:15.949+02:00Segismudo, creo que partes de un error de equipara...Segismudo, creo que partes de un error de equiparar activo esencial con rama de actividad económica.<br /><br />El artículo 160 f) se refiere a los "activos" esenciales no a rama de actividad económica y tu pretendes aplicar este artículo 160 f) a la aportación de rama de actividad económicia. <br /><br />El activo esencial es un "activo" contable. La rama de actividad económica es “el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios.”. Son cosas diferentes.<br /><br />En el artículo 160 en el apartado g) también se hace referencia a la fusión, escisión, cesión global de activos y pasivos, y nadie pone en duda que estas operaciones además de aplicarse el 160, g) LSC se rigen por la LME.<br /><br />Respecto al obiter dicta, me extraña que precisamente tu lo critiques cuando en tu artículo publicado en Hay derecho criticabas el forum shopping registral. Probablemente la DG ha querido dar criterios de actuación en esta materia. Creo, es opinión mía, que te habría parecido bien si el obiter dicta de la DG hubiera respaldado tu opinión.<br /><br />Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-62044822260858787872016-06-09T11:34:03.738+02:002016-06-09T11:34:03.738+02:00Como dije en el anterior comentario, puedo estar e...Como dije en el anterior comentario, puedo estar equivocado. <br />Pero creo que las opiniones se deben argumentar. Así lo hacía Rodriguez Artigas respecto de la posición contraria en su conferencia en el Colegio Notarial (aunque muchos de sus argumentos hoy se pueden utilizar para defender lo contrario tras la aprobación del 160 f, y de hecho él ha manifestado haber cambiado de opinión).<br />Yo lo intento en el post que cito y con más extensión en un artículo que se acaba de publicar en El Notario: http://www.elnotario.es/index.php/hemeroteca/revista-32/corpotativa/1118-escision-segregacion-y-aportacion-de-rama-de-actividad-0-11135258163451457<br /><br />Sobre todo en el caso de un organismo como la Dirección General, se debe actuar con especial rigor tanto para tratar temas en una resolución como sobre todo para resolverlos con una motivación coherente y suficiente, y eso es lo que a mi juicio falta en ese desafortunado FD 10.Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-24710832109625300182016-06-08T17:14:50.780+02:002016-06-08T17:14:50.780+02:00Pues yo discrepo de la opinión de Segismundo y coi...Pues yo discrepo de la opinión de Segismundo y coincido con el criterio de la Dirección General. Creo que en la segregación se encuentra incluida la aportación de rama y pretender eludir la aplicación de la LME entendiendo que son figuras diferentes, me parece muy forzado. Existen muchos intereses en juego para que se pueda eludir la aplicación de la LME, via interpretación del 160 f) LSC.<br /><br />Por otra parte, creo que no coincidir con la opinión de otro en algo tan complejo como es esta materia, no debe tacharse de extravangante, sino divergente. Anonymousnoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-66623549061329600602016-06-08T10:25:48.784+02:002016-06-08T10:25:48.784+02:00Gracias Andrés. Sobre este tema han escrito varios...Gracias Andrés. Sobre este tema han escrito varios autores con bastante más autoridad que yo. De hecho mi compañero Cabanas Trejo lo ha hecho tras el 160 f y no parece estar de acuerdo en que este artículo termine de decidir la cuestión. <br />Puede que ni yo ni esos otros autores que defendemos la tesis no restrictiva tengamos razón, pero lo que no puede ser es quitarse el tema de un plumazo y sin argumentar, pretendiendo imponer una interpretación simplemente por el argumento de autoridad, pues ese es el mejor modo de perderla.Segismundo Alvareznoreply@blogger.comtag:blogger.com,1999:blog-1143858377641298295.post-1504388245691119572016-06-08T07:57:56.959+02:002016-06-08T07:57:56.959+02:00Magnífica entrada, aunque sea para dar noticia de ...Magnífica entrada, aunque sea para dar noticia de una RDGRN desconcertante y, sobre todo equivocada. Lo más grave es que demuestra el nivel del debate jurídico en nuestro país. Si el alto centro directivo de notarios y registradores trata con tal displicencia los fundados y rigurosos argumentos que ya hace tiempo expuso Segismundo Álvarez, y que siguió la mayoría de los autores, ¿cómo vamos a avanzar en el conocimiento o en una argumentación jurídica seria?<br />Respecto del apartado final, coincido con el autor. Recuerda al chiste del cura hablando desde el púlpito y citando a Sta. Teresa: "vivo sin vivir en mi y tan....". A lo que responde el aldeano desde abajo, "¡Ese me lo se, ese me lo se!; es la gallina". Efectivamente, la frase de marras me temo que es un acertijo, que desgraciadamente yo no conozco ni puedo ayudar a desentrañar. Siento no poder ayudar.Andrésnoreply@blogger.com