lunes, 13 de julio de 2026

Citas: Mokyr, Albrecht, Graham, Wood, Levin, OpenAi, teletrabajo, Joanne Paul, Kling, Arthur Brooks,


Breves

Gordon S. Wood

“Estados Unidos no es una nación como las demás, y nunca lo ha sido”. Si bien la mayoría de los estados-nación surgen de grupos que tienen un sentido preexistente de su propia singularidad, Estados Unidos se formó en torno a una idea, más que a un grupo étnico.

¿El buen juicio será lo escaso en el futuro?

No estoy seguro. ¿por qué la IA no podrá proporcionarnos decisiones "con buen juicio"? Muy al contrario, si la IA se entrena con todas las decisiones que, en cada asunto se han tomado en el pasado y, aunque la decisión presente no sea idéntica a ninguna anterior, no veo ventajas en la inteligencia humana para adoptar la mejor decisión. Buen juicio es capacidad para tomar decisiones "prudentes". A Kodak, Nokia o Blockbuster no les faltó fue la capacidad para interpretar "el significado profundo de esos datos y la flexibilidad para actuar en consecuencia". Les cayó encima una roca que los aplastó. Sólo organizaciones que gestionan monopolios bien protegidos (ya saben lo del foso) perduran durante siglos. ¿La Iglesia católica ha perdurado gracias al "buen juicio" de los Papas? ¿Qué otras organizaciones han sobrevivido más de cien años? Los seis elementos del "buen juicio" son más viejos que el hilo negro en cualquier libro de management. 


Paul Graham 

Un profesor de la Universidad de Brown le dio a sus estudiantes un examen de mitad de semestre para hacer en casa. Después de sospechar que muchos habían hecho trampa usando IA, hizo el final presencial. Los puntos naranjas son las calificaciones del examen de mitad de semestre y los puntos grises son las calificaciones del final. Parece que todos menos 3 hicieron trampa en el de mitad de semestre.

Arnold Kling

...  ya no puedo leer un ensayo largo sin decirme: «Esto suena a Claude». Puede ponerse como ejemplo a Kyle Saunders en Substack. O esta entrada. No pongo en duda la originalidad de las ideas en esos casos. Pero el ritmo de la escritura y, en cierta medida, la prolijidad, me recuerdan a Claude. O la gente está usando Claude, o escribir como Claude se ha convertido en lo normal.

Los profesores son mejores a los 60, incluso a los 70. Arthur C. Brooks

Y, de hecho, según algunos estudios... los mejores profesores tienen más de 40 años, idealmente más de 60, e incluso muchos superan los 70. Es entonces cuando se tiene la mejor capacidad para sintetizar información, reconocer patrones y expresar ideas con la mayor claridad en un lenguaje comprensible para personas no especializadas.

Brooks se refiere a Kinney y Smith, “Age and Teaching Performance”, Journal of Higher Education, 1992: estudiaron evaluaciones docentes de catedráticos y titulares en una gran universidad de investigación y hallaron que la eficacia docente parecía mejorar con la edad, aunque el efecto era significativo pero pequeño y variaba por disciplinas.

La base cognitiva más general es la distinción entre inteligencia fluida e inteligencia cristalizada. La primera —rapidez, memoria de trabajo, resolución de problemas nuevos— tiende a declinar antes; la segunda —conocimiento acumulado, vocabulario, síntesis, reconocimiento de patrones— madura más tarde y es especialmente útil para enseñar. Hartshorne y Germine, en Psychological Science 2015, muestran que distintas capacidades cognitivas alcanzan su máximo a edades distintas: algunas pronto, otras en la treintena y otras a partir de los cuarenta o más tarde.

Brooks también dice esto en su conversación con Tyler Cowen: 

“Mi presidente favorito en mi vida es George W. Bush... ¿Por qué? Porque todos los errores que cometió, probablemente yo también los habría cometido.”

No sé si es un buen criterio para elegirlo ni tampoco para que te guste. Esto me gusta más

“No, no solo igualdad de oportunidades, sino la mayor oportunidad posible para las personas marginadas de la sociedad. Probablemente ella (Oprah Winfrey) tenga más fe que yo en la capacidad del gobierno para lograrlo. Y yo tengo más fe en intentar impulsar el mercado al máximo, brindar a los pobres la mayor libertad posible.

Jóvenes, no teletrabajéis. Michael R. Strain, 

En un nuevo estudio, las economistas Natalia Emanuel y Emma Harrington, autoras de In Person: How Working Together Fuels Creativity, Productivity, and Growth, y la economista de Harvard Amanda Pallais calculan que la tasa de desempleo entre los graduados universitarios menores de 29 años fue 1,3 puntos porcentuales más alta en 2025 que en 2019 (justo antes de la pandemia y del aumento cuadruplicado de personas trabajando a distancia). Entre los graduados universitarios de mayor edad, la tasa de desempleo aumentó 0,4 puntos porcentuales en el mismo periodo. Estos hallazgos encajan con un segundo estudio nuevo. Los economistas Peter John Lambert y Yannick Schindler examinaron cuatro países anglófonos, incluido Estados Unidos, y descubrieron que el auge del trabajo remoto tras la pandemia provocó un cambio tanto en la contratación como en las vacantes que favorecía a los trabajadores más veteranos frente a aquellos con solo unos pocos años de experiencia. Además, muestran que la llegada y el aumento del uso de herramientas de IA no han tenido ningún efecto en la disminución de la demanda de talento junior.

¿Y qué pasa con los trabajadores con más de unos pocos años de experiencia? Aquí, la solución adecuada para la mayoría puede no ser volver al mundo de 2019. En mi opinión, los costes para los trabajadores de un acuerdo híbrido pueden mitigarse sustancialmente mediante sólidas relaciones laborales existentes basadas en interacciones presenciales sostenidas.

El gobierno de la ciudad de Londres estaba en manos de los gremios. Joanne Paul

“Has escrito mucho sobre la monarquía, pero ¿cómo se gobierna la ciudad de Londres? ¿Está el monarca también al mando o hay un consejo, hay un alcalde? ¿Qué sucede allí? Ese es un punto de controversia a lo largo del siglo XVI. La ciudad de Londres tiene un alcalde, entonces como ahora, hay un tribunal de concejales. ¿No electos o elegidos por un consejo? 
Sí. Esa es una buena pregunta. Creo que es elegido por el consejo en esa etapa. No me cites. Tendría que comprobarlo. Es en gran medida Luego, por supuesto, existen todo tipo de requisitos en cuanto a quién puede votar. Hay que ser ciudadano, lo que generalmente significa ser un ciudadano libre de Londres, formar parte del sistema gremial de Londres. Eso es muy importante. Hay que ser nominado y aprobado por un gremio, un gremio comercial de Londres, etc. Hay todo tipo de restricciones al derecho al voto, pero está diseñado para ser un sistema bastante democrático. En teoría, la ciudad se autogobierna dentro del reino más amplio que es Inglaterra. Pero……
Conversaciones con Tyler: Joanne Paul sobre Thomas More y el mundo Tudor, 24 de junio de 2026 

Joel Mokyr con Tyler

(En un entorno pre-industrial, maltusiano, de subsistencia, lo relevante no es la diferencia en el nivel de vida; lo relevante es la brecha tecnológica)  ... lo que realmente define la divergencia (entre China y Europa) es que, tecnológicamente, la brecha entre los dos países comienza a hacerse visible en la época del Renacimiento, en términos de una serie de cosas que se ven crecer en Europa y estancadas en China. 
Ahora bien, tengamos en cuenta que parte del crecimiento europeo se debe a que adoptaron ideas de China. La Revolución Industrial, en cierta medida, consistió en la introducción de importaciones por parte de los europeos, que intentaban imitar los productos que importaban de China, y no solo de China, sino también de la India. La cerámica es un buen ejemplo. Uno de los productos que más deseaban de China era la porcelana. De ahí su nombre. Les llevó un tiempo igualar la capacidad china en la industria cerámica, pero finalmente lo consiguieron. Entonces dejaron de importar este producto de China. Lo mismo ocurrió con el algodón y otros productos que obtenemos de Oriente. 
Creo que el nivel de vida europeo debería medirse, en parte, por el hecho de que, cuando los europeos iniciaron sus viajes alrededor del mundo a finales del siglo XV y principios del XVI, pudieron traer consigo una gran cantidad de nuevos cultivos y técnicas de otras regiones, que simplemente adoptaron. Pronto se vería a los europeos cultivando tabaco, patatas, maíz y otros productos similares. Fueron agentes de cambio global. No solo cambiaron su propia dieta, sino también la de los chinos, ya que los europeos trajeron del Nuevo Mundo productos como cacahuetes, batatas y otros similares. Cambiaron la dieta china, pero los chinos mismos no fueron los responsables de este cambio. 
Están aceptando algunas de las cosas que hicieron los europeos y rechazando otras, pero son los europeos quienes impulsan el cambio. Son los emprendedores. Son quienes provocan los cambios, Tyler. Creo que eso ejemplifica la diferencia entre europeos y chinos. Los europeos son más agresivos. Tienen una visión más abierta. Al final, lo que se observa en las décadas de 1830 y 1840 es que la brecha tecnológica es enorme, en cierto modo mucho mayor que la brecha en el nivel de vida. Incluso en el siglo XIX, en términos de alimentos, los chinos eran capaces de producir suficiente comida. El número de hambrunas en China probablemente no sea mucho peor que en Europa. 
Cuando uno ve lo que sucede durante la Primera Guerra del Opio, un solo barco inglés destruye todo un imperio poderoso, y los chinos tienen que aceptar una paz terriblemente humillante, se puede apreciar cómo ha crecido la brecha tecnológica entre ambos. Para mí, eso es mucho más revelador que el nivel de vida. Otro aspecto que quisiera destacar es que, al observar Europa en los siglos XVI y XVII, se puede apreciar que la capacidad de ampliar el conjunto de conocimientos útiles, incluyendo la ciencia, está creciendo a un ritmo vertiginoso. Si hubo o no una revolución científica es un debate en el que quiero profundizar. 
Sin duda, hacia 1700, Europa estaba a punto de transformar radicalmente nuestra comprensión de cómo funciona la creación. Y no se trataba solo de Newton y Galileo. Estaba surgiendo todo un conjunto de investigaciones. En China no existe nada comparable. China es una sociedad muy sofisticada en muchos sentidos. Los índices de alfabetización son altos. Cuentan con un sistema educativo bien financiado y organizado, pero no dan continuidad a sus incursiones anteriores en la ciencia y las nuevas tecnologías. 
Alguien se dedicó a consultar los numerosos volúmenes de Joseph Needham sobre tecnología y ciencia chinas, o  Ciencia y Civilización [en China] , como él mismo los tituló, y descubrió algo —que supongo que todos sabíamos, pero que ellos cuantificaron—: casi ninguna de las innovaciones que Needham señaló se produjo después de 1400. Se produjo un estancamiento total y algunas de las cosas que sabían fabricar en épocas anteriores, como los sofisticados relojes que construyeron en el siglo XI, desaparecieron. Para mí, eso es más revelador que la cantidad promedio de calorías de carbohidratos consumidas, si es que alguna vez pudiéramos calcularlo correctamente.

Un bonito caso de inducción a la infracción contractual del artículo 14 LCD y revelación - explotación de secretos (art. 13 LCD en relación con Ley 1/2019, de Secretos Empresariales)

 Apple acaba de demandar a OpenAI, y lo más llamativo es cómo descubrió los hechos: pocas horas antes de una entrevista con OpenAI, un candidato hizo una captura de pantalla de archivos confidenciales de Apple en su portátil corporativo de Apple. Apple revisó los registros de sus propios servidores. El proceso de selección generó su propia cadena de prueba. 

Según la demanda, el responsable de hardware de OpenAI, Tang Tan, que trabajó durante veinticuatro años en Apple, indicó a candidatos todavía empleados por Apple que llevaran a las entrevistas “piezas reales” —baterías, placas lógicas— para sesiones de demostración y explicación. Uno de los candidatos se sorprendió y dijo que ni siquiera sabía que esas piezas pudieran sacarse de la oficina. 

Apple sostiene también que Tan difundió un documento interno de Apple sobre el procedimiento de salida de la compañía para instruir a los nuevos empleados sobre cómo eludir los controles de seguridad al marcharse. Añade que un ingeniero que abandonaba la empresa conservó su portátil de Apple, descubrió un fallo que aún le permitía acceder al almacenamiento en la nube de Apple y descargó decenas de archivos confidenciales de hardware después de incorporarse a OpenAI. 

Está, además, el proveedor: según Apple, OpenAI persuadió a uno de sus socios fabricantes para que demostrara una técnica propietaria de acabado metálico, haciéndole creer que Apple lo había autorizado. 

Más de 400 antiguos empleados de Apple trabajan ahora en OpenAI. Apple afirma que puso estos hechos en conocimiento de OpenAI en febrero y que nunca recibió respuesta. Cinco meses después, presentó la demanda. 

La pretensión ejercitada revela la estrategia. Apple solicita una medida cautelar que prohíba a OpenAI utilizar sus secretos empresariales, la devolución de todos los archivos y un discovery completo justo cuando OpenAI prepara el lanzamiento de su primer dispositivo y una salida a bolsa. Si el juez accede a la solicitud, OpenAI podría verse obligada a acreditar, componente por componente, que el dispositivo se desarrolló de forma limpia antes de comercializarlo. 

El dispositivo debía construirse con el mejor talento mundial en hardware. Ahora, su lista de materiales es prueba en un proceso.

¿Qué es la vida?

Los autores identifican dos grandes conglomerados que reúnen el 66 % de todas las definiciones: «Autonomía cognitiva» y «Sistemas disipativos autoorganizados». 

La primera entiende la vida como un sistema autónomo orientado a fines, capaz de procesar información, adaptarse al entorno, mantener sus límites organizativos y tomar decisiones encaminadas a preservar su propia existencia. La vida aparece aquí como una forma de agencia o cognición. 

La segunda entiende la vida como un proceso autoorganizado que se mantiene lejos del equilibrio termodinámico mediante el intercambio de energía e información, conservando su organización interna y adaptándose a través de mecanismos de retroalimentación.

Por el contrario, las definiciones más clásicas basadas exclusivamente en reproducción, genética o bioquímica aparecen como posiciones más periféricas. El grupo «Autorreplicación informacional», cuya formulación más extrema es la de Adami («la vida es información capaz de replicarse a sí misma»), contiene solo tres definiciones y ocupa uno de los extremos del espacio conceptual. 

La lectura y la escritura cambió el cerebro humano: The End of Reading Is Here By Rose Horowitch, The Atlantic

La lectura nunca ha sido algo natural. Los seres humanos carecen de una maquinaria cognitiva innata diseñada para formar palabras a partir de letras y relacionarlas con sus equivalentes en el mundo real. Para leer, las personas tuvieron que reutilizar regiones del cerebro destinadas al reconocimiento del habla y de objetos. Esta práctica surgió hace 6000 años en Mesopotamia. Durante milenios, la mayor parte de la población fue analfabeta. La alfabetización se convirtió en un fenómeno de masas relativamente hace poco, tras la invención de la imprenta por Johannes Gutenberg en 1440. 
La palabra escrita es fundamentalmente diferente del lenguaje oral. La escritura separa el mensaje del mensajero, permitiendo una difusión de información más objetiva que la que era posible en las sociedades orales. Dado que escribir una frase lleva más tiempo que decirla, la escritura obliga al autor a detenerse y reflexionar. El lenguaje escrito tiende a emplear estructuras sintácticas y vocabulario más complejos que el lenguaje hablado. Y a diferencia del habla, no se desvanece en el olvido. Los lectores pueden volver a un texto y explorarlo en busca de nuevos significados y comprensión. Como la escritura perdura, las personas pueden olvidar temporalmente lo que han escrito, pero confiar en que no se perderá para siempre. Esto libera la mente para pensar en nuevas ideas y hacer nuevos descubrimientos. 
«Más que cualquier otro invento, la escritura ha transformado la conciencia humana», escribió Walter J. Ong, historiador y sacerdote jesuita, en su libro de 1982, Oralidad y alfabetización. Sostenía que la alfabetización creó las condiciones para la concentración interna, la atención plena y la deducción lógica. Permitió un nuevo tipo de pensamiento racional, lineal y analítico. 
Ong citó estudios de caso del neuropsicólogo Alexander Luria, quien viajó a aldeas remotas de Uzbekistán y Kirguistán en la década de 1930, cuando los campesinos comenzaban a recibir instrucción básica de lectura y escritura. Luria se reunía con sus sujetos en casas de té, campamentos y alrededor de fogatas al atardecer. Allí, les planteaba una serie de preguntas diseñadas para dilucidar las diferencias en la forma de pensar de los campesinos alfabetizados y analfabetos. Luria les decía a los campesinos: «En el Extremo Norte, todos los osos son blancos. Nueva Zembla está en el Extremo Norte». Luego les preguntaba de qué color eran los osos en Nueva Zembla. Los campesinos alfabetizados pudieron completar el silogismo. Pero los analfabetos se negaron a intentarlo, explicando que nunca habían estado en el norte y, por lo tanto, no podían responder. Al parecer, alcanzar la alfabetización implicaba la capacidad de pensar de forma lógica y abstracta, no simplemente leer palabras…
Dado que las palabras habladas se desvanecen en cuanto se pronuncian, las culturas orales valoran la repetición para facilitar la memoria. Los bardos de las sociedades orales utilizan frases hechas y mnemotecnias para mantener el hilo de su pensamiento. Recurren a epítetos y a la «descripción entusiasta de la violencia física», en palabras de Ong, porque el conflicto es más memorable que la discusión imparcial. Los oradores no pueden editar sus palabras como los escritores, así que continúan sin admitir sus errores. Si luego se contradicen, no esperan que el público recuerde sus declaraciones anteriores. El significado depende de la identidad del orador, no de ningún concepto de verdad objetiva.

Si la inteligencia abunda y se ha hecho más abundante con la IA, ¿qué es lo que se ha vuelto escaso? Brian Albrecht 

Pensemos en la inteligencia como una especie de receta. Es una forma de combinar elementos comunes para crear algo que vale más que la suma de sus ingredientes. Es no rival en el consumo. Que yo conozca una receta no impide que tú también la conozcas. Un panadero transforma unos pocos dólares de harina, agua, mantequilla y calor en un cruasán por el que la gente está dispuesta a pagar mucho más. Los ingredientes no son especialmente escasos, de modo que la inteligencia, el conocimiento o la habilidad del panadero le permiten obtener una ganancia. Pero bajo la palabra “receta” se esconden dos cosas distintas. Una es la tarjeta: una lista de ingredientes y pasos, el tipo de cosa que puede escribirse y entregarse a un desconocido. Pero también está todo lo que no aparece en la tarjeta de la receta, lo que el panadero olvidó anotar o lo que se da por supuesto: el criterio sobre lo que importa, la secuencia exacta en la que deben suceder las cosas, los ajustes cuando cambian las condiciones, el sentido tácito de la calidad que distingue un buen cruasán de uno mediocre. Llamaré “tareas” a lo primero, como hacen los modelos basados en tareas, y reservaré “inteligencia” para lo segundo: aquello que integra todos esos elementos y permite generar valor. Antes de la IA, incluso la receta era fácil de copiar. El saber hacer práctico no lo era, y eso es lo que lo hacía escaso. Cualquiera puede comprar harina y mantequilla, y cualquiera puede leer una receta. Pero no cualquiera puede reproducir fácilmente el tiempo, el tacto y el juicio que hacen que un cruasán sea bueno. El panadero cobra un precio superior porque la inteligencia valiosa es inseparable de la persona que la posee. Durante la mayor parte de la historia, buena parte de esa receta permanecía oculta en la persona que la conocía. Podía enseñársela a otros, podía anotar proporciones y temperaturas, pero persistía una habilidad específica —centrémonos en el conocimiento— relacionada con el tiempo, la experiencia y el criterio. La verdadera receta seguía siendo escasa porque no podía separarse por completo de quien la poseía, aunque pudiera escribirse una receta llena de palabras. Una parte importante del saber hacer permanecía encarnada en personas, equipos y empresas. El conocimiento era difícil de transmitir. Esto, obviamente, no ha desaparecido por completo, pero la IA parece debilitar esa conexión entre el conocimiento y el lugar donde está encarnado. Como la inteligencia es no rival, puede replicarse y difundirse mucho más deprisa. Eso es claramente cierto respecto de la capa escrita, aunque empieza también a imitar la capa tácita. Puede extraer partes sutiles del oficio que nunca fueron puestas por escrito, quizá ni siquiera articuladas. Si se entrega la receta del panadero a todas las tiendas de la ciudad, la oferta aumenta y puede que más gente que nunca coma cruasanes. Pero ningún panadero obtiene ya una prima simplemente por poseer la receta, porque ahora todos la tienen... 
Como ocurre en otras dimensiones, la competencia empuja el precio del cruasán hacia el coste de sus ingredientes y de su producción. La rentabilidad del conocimiento cae. Parte de la antigua prima va a parar a los consumidores en forma de precios más bajos. El resto se desplaza hacia aquellos insumos que siguen siendo escasos... Para mantenerse por delante de ese proceso, el panadero tiene que seguir inventando nuevas recetas que aún no hayan sido copiadas y que se adelanten al mercado. James Bessen lo llamó la paradoja del conocimiento técnico. Las ideas replicables nos permiten producir más con los mismos recursos, pero la riqueza resultante no va necesariamente a parar a quienes antes poseían ese conocimiento. Cuando la inteligencia se vuelve abundante, los cuellos de botella importan más. Pero el modelo de lenguaje tiene que ejecutarse en algún sitio. Requiere chips, electricidad, refrigeración, edificios, suelo y tiempo. A diferencia del conocimiento, esos insumos son rivales. Dos cargas de trabajo no pueden consumir la misma hora de GPU ni el mismo megavatio al mismo tiempo. Por tanto, el abaratamiento de la inteligencia puede elevar la rentabilidad de los complementos necesarios para utilizarla. A medida que la inteligencia se vuelve más fácil de copiar, los usuarios pujan con más intensidad por los insumos escasos necesarios para ejecutarla a gran escala. complementarios que siguen estando protegidos.... 
Garicano, Li y Wu desarrollan esta idea. Dado que los mercados valoran puestos de trabajo, no tareas aisladas, una tarea sólo se desvincula del trabajador o del empleo cuando puede separarse claramente de todo lo que la rodea. Una década después de que Geoffrey Hinton afirmara en 2016 que deberíamos dejar de formar radiólogos, el número de radiólogos ha aumentado aproximadamente un 17 %. La IA ha mejorado en la lectura de imágenes, pero esa lectura era sólo uno de los elementos que determinan el resultado del trabajo del radiólogo. Hasta ahora, una imagen no puede separarse por completo del juicio clínico, de la responsabilidad por la decisión ni de la conversación con el cirujano. Por eso la IA no reproduce la totalidad del trabajo que realiza un radiólogo.

sábado, 11 de julio de 2026

Prosocialidad, optimismo social y aquiescencia


El trabajo que se cita al final de esta entrada estudia cómo se forman y se estabilizan las conductas prosociales durante la infancia. Su resultado central es que la prosocialidad intuitiva —la disposición a favorecer a los demás— aparece ya en los niños pequeños y permanece estable durante el desarrollo, mientras que la prosocialidad deliberativa aumenta con la edad hasta aproximarse a aquella hacia los nueve o diez años. 

Los autores identifican tres dimensiones relevantes del comportamiento social: prosocialidad, optimismo social y aquiescencia. La primera agrupa la disposición a cooperar, el altruismo y la honestidad; la segunda refleja la expectativa de que los demás cooperarán; la tercera mide la disposición a aceptar decisiones ajenas, incluso cuando son desiguales o injustas, esto es, nuestra tendencia a conformarnos con la conducta o la decisión adoptada por otros.

Los niños muy pequeños muestran, por tanto, una disposición temprana a cooperar, compartir y decir la verdad, y esa disposición no desaparece con la edad. Lo que cambia con el desarrollo cognitivo es la deliberación: los niños mayores aprenden a justificar y reproducir deliberadamente conductas cooperativas

La hipótesis de las heurísticas sociales sostiene que los individuos interiorizan reglas prácticas cooperativas porque, en los entornos ordinarios de interacción repetida, cooperar suele ser más ventajoso que comportarse egoístamente. Pero cuando ponemos a esas personas en interacciones anónimas y únicas, como ocurre en muchos experimentos de laboratorio, las respuestas dependen de si se les fuerza a actuar intuitivamente - sin tiempo para pensar - en cuyo caso tienden a reproducir esas heurísticas cooperativas o si se les permite "pensarse" la respuesta (deliberación) en cuyo caso, adaptan su conducta al contexto concreto lo que les lleva, en algunos casos, comportarse de manera más egoísta si esa es la estrategia óptima en una interacción no repetida. 

El dato relevante del estudio es que, en los niños, la intuición prosocial no se debilita con la edad. Lo que cambia es la deliberación, que al principio es menos prosocial que la intuición, pero progresivamente se alinea con ella. O sea, que Rousseau tenía razón solo a medias.

Esto sugiere que el volumen de cooperación que observamos en cualquier sociedad no depende exclusivamente —ni probablemente de forma principal— de la amenaza de sanciones ni de un cálculo externo de incentivos, sino de disposiciones tempranas implantadas en nuestra psicología por la evolución, incluida la evolución cultural, que luego son absorbidas por formas más reflexivas de razonamiento práctico. 

Así, la prosocialidad aparece asociada a decisiones cooperativas y altruistas en los juegos de bienes públicos y del dictador, a la aceptación de ofertas bajas en el juego del ultimátum y a la aversión a mentir en el juego de engaño. Pero no aparece vinculada del mismo modo a la disposición a castigar a quienes incumplen normas ni a la estructura de los juicios morales de tipo deontológico o utilitarista. 

Esto importa para el Derecho. Muchas teorías jurídicas explican la cooperación —o el comportamiento ajustado a la norma social— a partir de la amenaza de sanción, centralizada o descentralizada. Pero cooperar, castigar al que infringe la norma, rechazar las distribuciones desiguales, decir la verdad y prestar aquiescencia a decisiones ajenas no son variantes de una misma conducta. Son respuestas distintas, aunque todas ellas puedan haber sido favorecidas por una psicología modelada por la evolución porque aumentan la supervivencia y reproducción del grupo y, con ello, la de los individuos que forman parte de él.

La dimensión denominada “optimismo social” es especialmente interesante para el análisis del Derecho. Los niños que esperan contribuciones elevadas de los demás en el juego de bienes públicos son más proclives a contribuir ellos mismos. Es algo muy próximo a la distinción entre sociedades de alta confianza social y sociedades de baja confianza social. En las primeras —las sociedades más ricas de la Tierra— el optimismo social es elevado. En las segundas, los individuos son pesimistas respecto de la conducta que pueden esperar de sus conciudadanos. El mensaje del trabajo es, sin embargo, moderadamente optimista, porque indica que probablemente todos los grupos humanos disponen de los materiales psicológicos necesarios para construir sociedades de alta confianza social. En todo caso, un Derecho privado funcional solo es posible en sociedades de alta confianza o allí donde los individuos son suficientemente optimistas respecto del comportamiento ajeno.

En cuanto a la aquiescencia (la disposición a aceptar decisiones de otros incluso cuando son desiguales o injustas), es lo que otros llaman tendencia a la conformidad. El trabajo muestra que, en los niños, disminuye con la edad, especialmente cuando pueden decidir tras haber deliberado. En los niños mayores, la mayor capacidad de deliberar parece asociarse también a una menor disposición a aceptar resultados injustos. Este dato permite distinguir cooperación de sumisión. 

La aquiescencia permite separar parcialmente el cumplimiento de la norma de la valoración individual de su contenido. Los individuos pueden cumplir una regla que consideran imperfecta o incluso injusta si el sistema les ofrece vías para modificarla y, sobre todo, si el sistema permite a los individuos dictarse sus propias reglas cuando sólo los intereses de los que participan en su 'promulgación' están en juego. De ahí que las normas de Derecho Privado deban ser, en principio, dispositivas y que los sistemas jurídicos eficientes maximicen el espacio que reconocen a la autonomía privada entendida como autonomía individual, contractual y organizativa (autoorganización en sociedades y corporaciones).

Si el Derecho reduce los costes de cooperar porque actúa como punto focal que permite anticipar la conducta ajena, este estudio aporta un indicio más de por qué puede hacerlo. 

a) El Derecho es eficaz para intensificar la cooperación en el seno de un grupo porque se apoya en tendencias psicológicas innatas o desarrolladas desde muy temprana edad: heurísticas cooperativas, expectativas de reciprocidad, cierta aversión a comportamientos antisociales y disposición a cumplir reglas comunes. Los individuos que presupone el Derecho no necesitan sanciones perfectas para cooperar. Llegan ya equipados con inclinaciones al altruismo, a la honestidad y al cumplimiento de normas. El Derecho aprovecha esas disposiciones para escalar la cooperación, estabilizar expectativas y desincentivar los comportamientos más gravemente antisociales, los de gorrones y cizañeros.

b) A la evolución del Derecho hacia formas más justas contribuye también el hallazgo de que la deliberación no reduce la cooperación. La intuición —las heurísticas prosociales— empuja a la cooperación porque los individuos actúan conforme a reglas interiorizadas que maximizan los beneficios de las interacciones cooperativas. La deliberación permite identificar situaciones en las que puede resultar preferible, desde el propio interés, comportarse egoístamente; pero el trabajo muestra que, en el desarrollo infantil, ocurre también lo contrario: en los niños pequeños la intuición es más prosocial que la deliberación; con la edad, la deliberación se vuelve más prosocial. La maduración cognitiva no elimina la cooperación espontánea, sino que puede incorporarla a formas más reflexivas de conducta. Podemos esperar que la "justicia" de los intercambios y de las interacciones entre individuos en el seno de una organización gobernada autónomamente aumente progresivamente. 

El Derecho, como deliberación colectiva institucionalizada, puede contribuir así a reducir los costes de interiorizar las reglas que maximizan los beneficios de la cooperación en grupos grandes, allí donde los mecanismos propios de los grupos pequeños —la repetición de las interacciones entre los mismos individuos, el parentesco, la reputación o la observación directa— no bastan para sostener la cooperación. En grupos grandes, el Derecho aumenta la prosocialidad, el optimismo social y la aquiescencia. Aumenta los beneficios de desarrollar relaciones mutualistas, es decir, relaciones que benefician a todos los que participan en el intercambio o en la organización; aumenta la confianza en que los demás se comportarán también prosocialmente; y aumenta la disposición a cumplir las normas aunque se consideren imperfectas o injustas, siempre que existan mecanismos para cambiarlas.

Margoni, F., Nava, F., Sotis, C. et al., “Stable intuition and the rise of deliberative prosociality in childhood”, Nature Human Behaviour (2026)

viernes, 10 de julio de 2026

Net assets, activos netos en el artículo 80 RDLME



1. El patrimonio se define como “conjunto unificado de bienes, derechos, créditos y deudas”, y De Castro como “masa de bienes de valor económico afectada y caracterizada por su atribución y el modo de atribuirse a quien sea su titular”. A veces se añade que la masa de bienes, derechos, créditos y deudas, de contenido económico, está unificada por su atribución a una persona o por su afectación a un fin. Pero es discutible que la afectación a un fin sea un caso especial ya que ese fin ha de estar personificado para que podamos individualizar ese patrimonio, es decir, "separarlo" de otros patrimonios porque imputar esos bienes o derechos y esas deudas a "alguien" es la forma de determinar a qué patrimonio pertenece ese bien o esa deuda. 

En definitiva, toda persona - física o jurídica - tiene un patrimonio y todo patrimonio tiene un titular. Los casos residuales son los de patrimonios en formación o patrimonios en liquidación o sucesión, es decir, situaciones transitorias. Esa es la razón por la que el término español conecta persona, responsabilidad patrimonial, herencia, separación patrimonial, persona jurídica y patrimonios de destino (fundaciones).

2. En inglés existe patrimony, pero suele referirse a bienes recibidos mortis causa aunque algunos diccionarios jurídicos lo definen como totalidad de derechos y obligaciones de contenido económico de una persona. Es, por tanto, el término más cercano conceptualmente, pero no el más idiomático en inglés jurídico ordinario. Estos son los términos más usados en inglés para referirse a realidades parecidas:
  • Estate no es coextenso con patrimonio. Puede significar el conjunto de bienes de una persona, especialmente al morir —decedent’s estate—, y también, en Derecho de bienes, un interés o derecho sobre la tierra — estate in land. El diccionario de Cornell lo define, en el contexto sucesorio, como la totalidad de los bienes reales y personales de un individuo antes de su distribución por testamento o trust. property that passes from a decedent to his or her heirs by way of a revocable inter vivos trust. O sea, en español, la herencia. Bankruptcy estate es el equivalente funcional de la masa activa concursal en el Derecho estadounidense. 
  • Assets designa el lado activo del patrimonio: bienes, derechos y elementos con valor económico. No incluye por sí mismo las deudas, salvo que se use dentro de la expresión más amplia assets and liabilities. En contabilidad y en insolvencia, assets son los bienes disponibles para el pago de deudas o los elementos que aparecen en el balance como activos. Por tanto, traduce bien “activo patrimonial”, pero no “patrimonio” en sentido pleno. 
  • Liabilities es el reverso: el pasivo patrimonial, las deudas y obligaciones económicamente valorables. En inglés no suele aparecer unido conceptualmente a assets bajo una noción general equivalente a patrimonio, salvo en fórmulas como assets and liabilities, net worth, estate o balance sheet. Por eso, cuando se quiere traducir patrimonio en sentido técnico amplio, muchas veces hay que decir assets and liabilities o the totality of a person’s assets and liabilities.
  • Net assets o, en el caso de individuos, net worth, no significa patrimonio en sentido pleno porque no hace referencia a los bienes, derechos, créditos y deudas sino a un resultado contable, al resultado de restar el pasivo al activo: activos menos deudas. El patrimonio es la masa completa de relaciones económicas activas y pasivas atribuida a una persona; incluye bienes, derechos, créditos, deudas. Net assets no designa la masa patrimonial sino su saldo neto. Por eso, según el contexto, puede traducirse como activo neto o como patrimonio neto, pero no como patrimonio sin más.
  • Property es más amplio y más estrecho a la vez. Es más amplio porque comprende cualquier cosa —tangible o intangible— susceptible de propiedad; Cornell lo define como cualquier cosa o atributo que pueda ser objeto de titularidad, incluyendo bienes materiales o inmateriales. Pero es más estrecho que patrimonio porque no incluye las deudas ni expresa la idea de universalidad jurídica. 
  • Fund es útil cuando el patrimonio está afectado a un fin. Un fund es una suma de dinero o conjunto de recursos separados para un propósito particular; puede servir para hablar de masas patrimoniales destinadas al pago de deudas, ejecución de un proyecto, inversión colectiva o administración fiduciaria. Se acerca a “patrimonio separado” o “masa afectada”, pero no al patrimonio general de una persona.
  • Trust fund y trust property parecen funcionalmente próximos al patrimonio separado civilista.
  • Pool of assets es una expresión descriptiva, no una categoría jurídica cerrada. Sirve para traducir “masa de bienes” cuando no se quiere cargar el texto con teoría civilista. Puede usarse para patrimonios afectos, fondos de titulización, masas concursales, conjuntos de activos aportados o segregados. Pero normalmente habrá que añadir la función: a pool of assets set aside for a specific purpose, a pool of assets and liabilities, a segregated pool of assets.

Activo neto y activos netos

En inglés, “activo neto” y “activos netos” significan sustancialmente lo mismo. El cambio de singular a plural en el artículo 70 del Real Decreto-ley 5/2023 subraya, remitiéndose a la expresión de las NIIF "net assets" que el límite de responsabilidad de las beneficiarias de una escisión debe calcularse separadamente para cada una de ellas y, si la escindida subsiste, también para el patrimonio que permanezca en ella.

En la terminología contable española estricta, la categoría primaria es el patrimonio neto, definido como la parte residual de los activos una vez deducidos todos los pasivos. El Plan General de Contabilidad no contempla “activo neto” ni “activos netos” como categorías autónomas. Por eso, el uso de “activos netos” en el art. 70 RDL 5/2023 debe interpretarse como el valor del bloque patrimonial recibido por una de las beneficiarias de la escisión una vez deducidos los pasivos que le hayan sido atribuidos. 

El antiguo artículo 80 de la Ley 3/2009, sobre modificaciones estructurales, decía que las demás beneficiarias respondían solidariamente “hasta el importe del activo neto atribuido en la escisión a cada una de ellas”; el artículo 70.1 del Real Decreto-ley 5/2023 habla ahora de “los activos netos atribuidos a cada una de ellas” y, respecto de la escindida subsistente, de “los activos netos que permanezcan en ella”.

La diferencia relevante del nuevo régimen está en el alcance de la responsabilidad 

El artículo 80 LME de 2009 sólo cubría las obligaciones asumidas por una beneficiaria que resultasen incumplidas; en tal caso respondían las demás beneficiarias hasta el activo neto atribuido a cada una y, si subsistía, la escindida por la totalidad de la obligación. El artículo 70.2 RDL 5/2023 mantiene ese supuesto, pero añade otro de gran importancia: las beneficiarias responden también de las deudas que permanecen en la sociedad escindida o segregada, siempre que hubieran nacido antes de la publicación del proyecto y no estuvieran vencidas en ese momento.

Lo que designa “activo neto” no es el activo bruto recibido, ni el patrimonio neto total de la beneficiaria después de la escisión, ni el patrimonio neto de su balance preexistente. Es el valor neto del bloque patrimonial atribuido en la escisión: activos atribuidos menos pasivos atribuidos o asumidos con cargo a ese mismo bloque. 

Si una beneficiaria recibe bienes y derechos por valor de 10 millones y pasivos por valor de 4 millones, su activo neto atribuido es 6 millones, y ése será el techo de su responsabilidad solidaria. El artículo 64.2.º RDL 5/2023, al exigir que el proyecto contenga una descripción precisa del patrimonio activo y pasivo y de su reparto, y el artículo 65 RDL 5/2023, al establecer reglas para elementos activos o pasivos no atribuidos expresamente, confirman que el cálculo se hace comparando ambos lados del bloque patrimonial asignado.

La fórmula es la siguiente: el Activo neto atribuido a cada beneficiaria es igual al valor de los activos atribuidos a esa beneficiaria menos el valor de los pasivos atribuidos o asumidos por ella.

Y, si la escindida subsiste, el activo neto que permanece en la escindida es igual al valor de los activos que conserva menos el valor de los pasivos que permanecen en su patrimonio.

Como se ha dicho más arriba, la expresión “activos netos” no es ajena al lenguaje contable pero no se incluye en el Plan General de Contabilidad, (PGC) aprobado por el Real Decreto 1514/2007 que se refiere a activo, pasivo y patrimonio neto

En las normas de consolidación y en el lenguaje económico-contable de las combinaciones de negocios aparece, sin embargo, la expresión “activos netos”, influida por el término net assets, para designar funcionalmente los activos menos los pasivos.

Así ocurre, por ejemplo, en el preámbulo del Real Decreto 1159/2010, que aprueba las Normas para la Formulación de Cuentas Anuales Consolidadas. También la Resolución del ICAC de 5 de marzo de 2019 sobre instrumentos financieros utiliza la expresión en su artículo 3, en conexión con la NIC-UE 32, respecto de determinados instrumentos que dan derecho a una participación proporcional en los activos netos en caso de liquidación. Con todo, la propia resolución mantiene como definición básica la de patrimonio neto: la parte residual de los activos una vez deducidos los pasivos.

En definitiva, el paso del singular al plural desde la Ley de Modificaciones estructurales al Real Decreto Ley de Modificaciones estructurales no ha supuesto un cambio sustantivo en el límite de responsabilidad de las beneficiarias de una escisión aunque ahora las beneficiarias respondan también de las deudas que haya retenido en su patrimonio la sociedad segregada o escindida.

Variaciones en el valor de los 'activos netos' atribuidos a la beneficiaria

Ahora bien, la valoración que resulte del proyecto de escisión para cada unidad patrimonial atribuida a una beneficiaria —los “activos netos” del artículo 70 RDL 5/2023, o el “activo neto” del antiguo artículo 80 LME— constituye el punto de partida para calcular el límite de responsabilidad, pero no puede perjudicar a los acreedores si se acredita que es artificiosa o que no expresa el valor razonable del bloque atribuido. 

El artículo 64.2.º RDL 5/2023 exige que el proyecto contenga una descripción precisa del patrimonio activo y pasivo de la sociedad escindida y de su reparto entre las beneficiarias, y el artículo 65 confirma la centralidad del proyecto al regular la atribución de elementos activos o pasivos no asignados expresamente.

Pero la valoración declarada no perjudica a terceros. Si en un litigio se prueba que la valoración incorporada al proyecto es incorrecta, cabría defender que el límite de responsabilidad debe calcularse atendiendo al valor económico neto efectivamente recibido o conservado en el momento de la escisión, pues la función de la regla es medir la garantía patrimonial que la operación desplaza a cada sociedad. 

Una vez fijado ese valor en el momento relevante de la escisión, las variaciones posteriores corresponden a la beneficiaria: si los activos recibidos aumentan de valor, la plusvalía no incrementa el límite máximo de su responsabilidad; si disminuyen, la pérdida tampoco lo reduce. Para el acreedor, esas oscilaciones posteriores son res inter alios acta: ni le perjudican ni le aprovechan. El límite de responsabilidad seguirá siendo el valor razonable de los activos netos recibidos por la beneficiaria demandada en el momento de la escisión.

En consecuencia,

  • - “activos netos” en el artículo 70 RDL 5/2023 debe entenderse como equivalente distributivo del “activo neto atribuido” del antiguo artículo 80 LME. No se refiere a activos individualmente considerados netos de cargas, ni al valor neto contable de cada bien aislado, sino al valor neto del patrimonio recibido por cada beneficiaria o conservado por la escindida. 
  • - La diferencia entre el artículo 80 LME y el artículo 70 RDL 5/2023 no está en la magnitud de cálculo, sino en el perímetro de responsabilidad: las beneficiarias responden ahora también por determinadas deudas que permanecen en la escindida o segregada, dentro del límite del activo neto atribuido a cada una.
  • - El cálculo de los "activos netos" es el que resulta del proyecto de escisión.

miércoles, 8 de julio de 2026

¿Ya no rige el pacta sunt servanda en derecho español?

Foto Victoria Rachitzky - University of Salamanca Fray Luis de Leon.jpg, CC BY 2.0, 


Es la sentencia del Tribunal Supremo de 18 de junio de 2026.

Era un contrato negociado entre dos personas jurídicas, una de ellas una Fundación de la Universidad de Salamanca que incluía una típica cláusula de limitación de responsabilidad del abogado a los honorarios. Los patronos de la fundación no "vieron" la cláusula y la firmaron sin rechistar. La Fundación ni siquiera alegó la nulidad de la cláusula en la demanda.

El resumen de la IA

La sentencia resuelve una reclamación de responsabilidad profesional formulada por la Fundación Doctor Moraza contra el abogado que llevaba un procedimiento de división de cosa común sobre un inmueble en Madrid, el despacho Mazars al que pertenecía y las aseguradoras de ambos. La Fundación era titular del 91,515 % del edificio y pretendía adquirir el porcentaje restante mediante la subasta judicial derivada del procedimiento de división para hacerse con la totalidad del inmueble.

La Fundación había encomendado la gestión del asunto a Mazars mediante un contrato de prestación de servicios firmado en 2010. El contrato contenía dos cláusulas relevantes. La primera limitaba la responsabilidad máxima de Mazars a los honorarios percibidos por los servicios que generasen la eventual responsabilidad. La segunda establecía que la responsabilidad solo podría ser reclamada durante el año siguiente a la terminación del trabajo.

Antes de la subasta, el Patronato de la Fundación autorizó expresamente al abogado a pujar hasta 6.996.396,97 euros y preveía incluso la posibilidad de superar esa cifra previa autorización adicional. Durante la subasta, el abogado manifestó a la Fundación que no consideraba conveniente pujar por encima de ese máximo porque sospechaba que las pujas estaban siendo artificialmente elevadas por el copropietario minoritario, Carnes del Bierzo León S.L. La Fundación respondió mostrando su conformidad con ese criterio. No obstante, cuando apareció una última puja de 6.172.000 euros, el abogado no formuló una oferta superior. Alegó que no pudo hacerlo porque bloqueó su certificado digital al introducir erróneamente el código de seguridad. Finalmente el inmueble fue adjudicado a Carnes del Bierzo León S.L., que poco después lo revendió a un tercero por 6.922.000 euros.

La Fundación demandó sosteniendo que el abogado había incumplido las instrucciones recibidas y actuado negligentemente al no asegurar la participación efectiva en la fase final de la subasta. Reclamó como daño principal la diferencia entre el valor de mercado que atribuía al inmueble y el precio obtenido en la subasta y, subsidiariamente, la diferencia entre el precio máximo autorizado y el realmente alcanzado. Los demandados opusieron, entre otras defensas, la existencia del plazo contractual de un año para reclamar y la cláusula que limitaba la responsabilidad al importe de los honorarios.

El juzgado apreció responsabilidad profesional y concedió una indemnización de 523.688,83 euros. La Audiencia Provincial confirmó íntegramente la condena. Ambas instancias consideraron que el abogado debía haber agotado el margen de puja autorizado y que no había desplegado la diligencia exigible para evitar el problema informático que le impidió seguir participando. También entendieron que la Fundación había perdido una oportunidad real de adquirir el porcentaje restante del inmueble y valoraron el daño en el valor de esa participación al precio de adjudicación. Además declararon nula la cláusula de limitación cuantitativa de responsabilidad y rechazaron la excepción basada en el plazo contractual.

En casación, el Tribunal Supremo analiza principalmente las dos cláusulas restrictivas de responsabilidad. Comienza realizando una exposición general sobre las cláusulas de exoneración y limitación de responsabilidad. Afirma que la autonomía de la voluntad permite en principio pactarlas, pero dentro de los límites derivados de la ley, la buena fe, la prohibición del abuso de derecho, la función social del contrato y la preservación de un mínimo equilibrio contractual. Añade que son nulas las cláusulas que amparen el dolo, permitan una renuncia anticipada a derechos esenciales o desnaturalicen la finalidad del contrato.

Respecto de la cláusula temporal, el Tribunal Supremo se aparta parcialmente del razonamiento de la Audiencia. Acepta que el plazo de un año es válido y que tiene naturaleza de caducidad. Sin embargo, considera que el debate sobre la interrupción o no de la caducidad es irrelevante en este caso. La cláusula no exigía necesariamente una reclamación judicial dentro del año, sino simplemente que la responsabilidad fuera “reclamada” dentro de ese plazo. Dado que la Fundación dirigió una reclamación extrajudicial mediante burofax dentro del año siguiente a la terminación del encargo, la exigencia contractual quedó cumplida. Por ello la acción no estaba extinguida. 

El núcleo de la sentencia se encuentra en el examen de la cláusula que limitaba la responsabilidad al importe de los honorarios. El Tribunal Supremo la declara nula por tres razones. En primer lugar, porque el límite quedaba indirectamente al arbitrio de Mazars: los honorarios dependían del tiempo de trabajo computado por el propio despacho y ese importe era, a su vez, el techo de la responsabilidad. En segundo lugar, porque la cláusula no distinguía entre los distintos grados de culpabilidad e incluso podría operar frente a supuestos dolosos, en contradicción con el artículo 1102 del Código Civil. En tercer lugar, porque producía una alteración radical del equilibrio contractual y vaciaba de contenido la responsabilidad profesional asumida. En el caso concreto, unos daños fijados en más de 523.000 euros quedarían reducidos a apenas 4.185 euros, es decir, al 0,8 % del perjuicio reconocido. 

El fragmento de la sentencia del Supremo decisivo para el fallo

... La repetida cláusula contractual IV contempla en su párrafo primero un límite cuantitativo, al señalar que «la responsabilidad máxima de MAZARS & ASOCIADOS, por daños derivados de los servicios prestados, quedará limitada a los honorarios que percibamos, por la parte de los servicios prestados o resultados del trabajo que dé lugar a responsabilidades, impuestos y gastos no incluidos». 

Al contrario de lo que sucede con la restricción de carácter temporal, la cláusula de limitación cuantitativa de responsabilidad se considera contraria a derecho porque: (i) viene a dejar a la voluntad de una de las partes, Mazars, la determinación del limite de responsabilidad, ya que se fija de atención a los honorarios que se perciban por los servicios prestados o los resultados del trabajo, pero honorarios que, según se prevé en la cláusula II, los fija la propia Mazars «en función del tiempo de trabajo efectivamente empleado, aplicando una tasa horaria de 180 €/h», es decir, Mazars es la que cuantifica los honorarios a percibir, de acuerdo con el tiempo dedicado al servicio u obra, que también determina la misma Mazars, y que configura el límite máximo de responsabilidad, de manera que basta con que, finalizada la labor contratada, en la que se incurrió en un incumplimiento o cumplimiento defectuoso, Mazars decida reclamar unos honorarios inferiores para que, automáticamente, se reduzca el límite de responsabilidad, con infracción del art. 1256 CC; (ii) no distingue en función de la naturaleza del incumplimiento, es decir, si obedece a una conducta dolosa, o imputable a culpa o negligencia grave, menos grave o leve, o a circunstancias objetivas que, por la razón que fuese, determinasen la obligación de indemnizar salvo pacto en contrario, de forma que, aun en el caso de que el daño causado fuera a título de dolo, operaría la limitación, lo que vulnera el art. 1102 CC, que declara la nulidad de la acción exigible para hacer efectiva responsabilidad procedente de dolo, sin límite alguno; y, (iii) es susceptible de alterar sustancialmente el equilibrio contractual y desnaturalizar el fin y la función social del contrato porque, teniendo éste por objeto la prestación de unos servicios de especial relevancia por parte de unos profesionales de elevado nivel técnico (se habla de asesoramiento legal en actuaciones judiciales y extrajudiciales, defensa del cliente en procedimientos judiciales y administrativos, evacuación oral y escrita de consultas, elaboración de informes y dictámenes, conferencias y reuniones con la entidad cliente, funcionarios, autoridades y otros profesionales, elaboración de contratos y documentos, redacción y revisión de estatutos, reglamentos y memorias), la cláusula cercena la posibilidad de reclamar los daños ocasionados por el defectuoso cumplimiento de las obligaciones asumidas, tanto más cuanto de mayor gravedad, hasta el punto de que, en un caso como el enjuiciado, frente a unos daños que se cuantifican en 523.688,83 €, la aplicación de la cláusula supone que solo se responde por un total de 4.185 €, es decir, un porcentaje del 0,80% del daño causado. 

La parte recurrente alega que ni en la demanda ni en la audiencia previa se interesara por la demandante la nulidad de la cláusula cuestionada, por lo que tanto la sentencia de primera instancia como la de apelación incurren en incongruencia extra petita. La Audiencia, con ocasión de analizar el recurso de apelación presentado por la hoy recurrente, da cumplida respuesta a esta cuestión al señalar (pág. 19 y 20): «[...] es precisamente la apelante la que introduce en su oposición como causa limitativa de la responsabilidad civil ,la incorporada en el contrato marco suscrito entre las partes litigantes, a la que la parte demandada le confiere plena validez y en caso de que se estime que se ha incurrido en alguna responsabilidad civil, dicha cláusula aparecería como límite cuantitativo, de manera que la cuantía quedaría limitada a 4.185 euros que es el importe de la factura abonada por la demandante. »No puede en las presentes actuaciones sostenerse la validez al amparo de la autonomía de la voluntad de la cláusula sobre limitación de responsabilidad incorporada en el contrato marco suscrito por las partes litigantes, pues no tiene una adecuada justificación para ser eficaz y en consecuencia la ineficacia se produce al observar un desequilibrio injustificado de las respectivas obligaciones de los contratantes, en daño de una de las partes, que desde luego no se puede compaginar con la naturaleza de este contrato de prestación de servicios profesionales de un despacho de abogados, pues en dicha cláusula, se abandona de forma genérica e imprecisa, la facultad que le confiere la ley al que resulte dañado como consecuencia de la actividad profesional de MAZARS, sin que esté justificada por una razón concluyente, más allá del propio interés de quien incorpora dicha cláusula en el contrato, para autoprotegerse de ulteriores reclamaciones por responsabilidad profesional.» 

En cualquier caso, nos hallamos ante una cláusula que, por las razones antes apuntadas, es nula de pleno derecho al resultar contraria a normas de carácter imperativo y, por tanto, no es admisible como motivo de oposición a la pretensión ejercitada por la actora, sin que pueda hablarse de indefensión en la medida que la cuestión fue objeto de debate en primera instancia y en apelación

Juntas falsamente universales: distribución de la carga de la prueba y caducidad de la impugnación de infracciones del orden público societario

Es la sentencia del Tribunal Supremo de 23 de junio de 2026

1.-Es objeto del litigio si el 7 de julio de 2014 se celebró una junta general de socios de la entidad mercantil Primmun Real Estate S.L. (en lo sucesivo, Primmun). Los puntos del orden del día habrían sido la aceptación de la renuncia como administrador único de D.  Casiano, el nombramiento como nuevo administrador único de D. Valeriano  y la delegación de facultades en favor del administrador para la elevación a públicos de los acuerdos adoptados. 2.-Según la sociedad, tuvo el carácter de universal y asistieron todos los socios, que eran: D.  Horacio  (titular del 4% del capital social), que lo hizo personalmente; y las compañías mercantiles Dravé 97 S.L. (titular del 34%), representada por su administrador único D.  Casiano , y Faelitu S.L. (62% del capital), representada por su administrador único D.  Valeriano . Los mencionados puntos del orden del día se habrían aprobado por unanimidad. 3.-El mismo día 7 de julio de 2014 tales acuerdos fueron elevados a públicos por comparecencia notarial de D.  Casiano  y D.  Valeriano . 4.-D. Horacio y Dravé 97 S.L. presentaron una demanda de impugnación de acuerdos sociales contra Primmun, con fundamento en que no habían asistido a la junta general que se dice universal. 5.-Tras la oposición de la sociedad, que alegó caducidad de la acción y que los demandantes sí habían estado presentes en la junta general, el juzgado dictó sentencia desestimatoria de la demanda, al considerar que, aunque la acción no estaba caducada, no se había probado que no hubieran asistido a la junta general todos los socios de la sociedad demandada.

6.-Los demandantes interpusieron un recurso de apelación contra dicha sentencia, que fue estimado por la Audiencia Provincial. Consideró, resumidamente, que en ausencia de acta de la junta, correspondía a la sociedad la prueba de la asistencia de los demandantes, sin que la prueba testifical ofreciera certeza suficiente. En consecuencia, revocó la sentencia de primera instancia y estimó la demanda. 

A tenor de lo previsto en el art. 178 LSC, para que la junta universal de socios quede válidamente constituida debe estar presente o representada la totalidad del capital social y los concurrentes han de aceptar por unanimidad la celebración de la reunión y el orden del día propuesto ( sentencia 376/2012, de 18 de junio). El carácter universal de la junta general no releva de la obligación general de levantar acta ( arts. 202 LSC y 97 RRM) y aunque la ausencia de este documento no determina por sí misma la nulidad de la junta ni de sus acuerdos, puesto que pueden ser acreditados por otros medios de prueba ( sentencias 1138/1999, de 29 de diciembre; y 228/2002, de 18 de marzo), sí desplaza la carga de la prueba de su celebración y su contenido a la sociedad, que es quien, a través de sus órganos, tiene la obligación de documentar la junta. De lo contrario, bastaría con que los administradores comparecieran ante notario y realizaran las correspondientes manifestaciones para que pudieran ser inscribibles unos acuerdos inexistentes. 

3.-De ello se colige que incumbe a la sociedad que sostiene la celebración de una junta general universal con los requisitos antes expuestos la prueba de la asistencia de todos los socios y de su voluntad común de celebrar la junta con un determinado orden del día. Tanto por aplicación de nuestra jurisprudencia sobre la prueba de los hechos negativos, según la cual cuando se trata de hechos negativos no hay que probarlos, pues el obligado a hacerlo es quien afirma los positivos contrarios (sentencias 524/1986, de 23 de septiembre; y 940/2006, de 28 de septiembre; así como las otras muchas que en ellas se citan; y STC 140/1994, de 9 de mayo), como por aplicación de lo previsto en el art. 217.6 LEC, al resultar evidente que la sociedad tiene una mayor disponibilidad y facilidad para acreditar el hecho positivo contrario, esto es, la asistencia a la pretendida junta universal de todos los socios. Sensu contrario, en aquellos casos en que la sociedad aporte el acta con las firmas de los asistentes, corresponderá a los impugnantes probar la falsedad del documento o de su firma. Así lo reconoció implícitamente la sentencia 222/2010, de 19 de abril, al confirmar las consideraciones en este sentido de la Audiencia Provincial cuya sentencia era objeto del recurso. 

Y para lo anterior no es óbice la inscripción de los acuerdos en el Registro Mercantil, puesto que la fe pública registral se extiende al documento de protocolización, pero no a la veracidad de su contenido. La certificación es suficiente para que se realice la inscripción, y ésta despliegue sus efectos, mientras que su contenido no sea impugnado o contradicho, pero la veracidad de tal certificación es de la exclusiva responsabilidad de quienes la elaboran y presentan y tendrán que acreditarla cuando sean requeridos para ello. Si uno o varios socios afirman no haber estado presentes, y cuestionan la veracidad de la certificación, no les corresponde la prueba de un hecho negativo, sino que, al contrario, es a la sociedad a quien incumbe cuidar de que quede constancia de lo sucedido, mediante el levantamiento de la oportuna acta (véase el ya citado art. 202 LSC), y correlativamente, aportarla cuando se niegue la propia existencia de la junta general.

...la certificación hace prueba de las manifestaciones de quienes comparecen ante el notario, pero no acredita su veracidad intrínseca. Es decir, el documento público acredita que en una concreta fecha unas personas comparecieron ante notario y aportaron una certificación de unos acuerdos sociales emitida por el administrador social, pero no de que la junta general se celebrara en esa fecha y con el carácter y requisitos de universal, en particular la asistencia de todos los socios... Que en la notaría comparecieran no solo el Sr. Valeriano , sino también el Sr.  Casiano , no prueba por sí solo que en la junta general estuviera presente el Sr.  Horacio , por lo que no cabe tachar de irracional la valoración probatoria de la Audiencia Provincial... Por lo demás, el Sr.  Casiano  tenía interés en asistir a la notaría en tanto que su intención era cesar como administrador.

... la valoración probatoria de los correos electrónicos remitidos por el Sr.  Casiano  tras la celebración de la junta general, pues de su contenido se deduce su existencia y la asistencia de todos los socios... La valoración de los documentos privados debe hacerse en relación con el conjunto de los restantes medios de prueba... Una cosa es el valor probatorio de los documentos en cuanto a la autenticidad, fecha o personas que intervinieron, y otra distinta la interpretación efectuada por la sentencia recurrida acerca del contenido de los documentos... Los correos electrónicos en cuestión lo único que acreditarían es que el Sr.  Casiano tenía interés en dejar de ser administrador y que estuvo conforme en comparecer en la notaría y que ya no se consideraba administrador, pero no revelan que se celebrara la junta ni que asistiera el Sr.  Horacio ; y de hecho, el propio Sr.  Casiano lo negó en su declaración testifical y dijo que creía que ya no tenía la cualidad de administrador, no por la existencia y contenido de la junta general, sino porque el Sr. Valeriano  le había dicho que había hablado con el Sr.  Horacio  y estaban de acuerdo.

... el criterio aplicado para desestimar la excepción (de caducidad) es correcto y debe ser mantenido en casación. Conforme a la jurisprudencia de la sala, constituye vulneración del orden público societario la violación de normas imperativas que afecten a la esencia del sistema societario, a los principios configuradores de la sociedad y a normas relativas a derechos básicos del socio ( sentencia 913/2006, de 26 de septiembre). 

La contravención del orden público, «generalmente se aplica a acuerdos, convenios o negocios que suponen un ataque a la protección de los accionistas ausentes, a los accionistas minoritarios e incluso a terceros, pero siempre con una finalidad, la de privarles de la tutela judicial efectiva que proclama el artículo 24.1 de la Constitución Española» ( sentencias 496/2000, de 18 de mayo, y 167/2013, de 21 de marzo)... a la hora de interpretar el concepto de orden público a los efectos de la falta de caducidad de la impugnación de acuerdos sociales, conforme al art. 205.1 LSC, la sala, con el fin de proteger el derecho de presencia o representación en las juntas de socios, ha apreciado violación del orden público en los casos de acuerdos adoptados por pretendidas juntas universales a las que no han asistido los demandantes, por faltar el requisito esencial de la presencia o representación de la totalidad del capital social, lo que vulnera «frontalmente el nivel participativo de los socios allí donde es conceptual y legalmente indispensable»; se crea una «apariencia de junta universal [que] no se ajusta a la realidad y con el propósito de eludir la intervención de los socios». Como recuerda la sentencia 222/2010, de 19 de abril, y reproduce la sentencia 942/2022, de 20 de diciembre: «la celebración de reuniones de socios como juntas universales sin cumplir la primera de las condiciones exigidas en el artículo 99 - la presencia de todo el capital - se ha considerado por la jurisprudencia viciada de nulidad y, además, contraria al orden público - sentencias de 29 de septiembre de 2.003, 30 de mayo y 19 de julio de 2.007-, con independencia de cuál sea el contenido de los acuerdos adoptados - sentencias de 19 de julio y 28 de noviembre de 2.007, no obstante la de 18 de mayo de 2.000-, ya que la nulidad de éstos no deriva de vicios o defectos intrínsecos, sino, por repercusión, de no valer como junta la reunión de socios en que se tomaron».

No estoy de acuerdo con esta última afirmación del Supremo. Creo que si los acuerdos adoptados no perjudican al socio que no asistió a la junta de manera particular, no hay infracción del orden público. Esto lo he explicado en esta entrada del Almacén de Derecho (v., también, Fingir que se ha celebrado una reunión de la junta o un consejo es ejercicio de la autonomía privada, Almacén de Derecho 2024)

Por ejemplo, si la junta se limitó a aprobar las cuentas y la gestión social, fingir una junta universal no es una infracción del orden público societario, salvo que se hubiera cometido un delito para fingir la reunión. Aplicar la excepción de caducidad permite proteger intereses legítimos de terceros que no han participado en la infracción de las reglas de convocatoria como los socios "inocentes". De modo que estos casos no implican infracción del orden público y deben aplicarse las reglas sobre legitimación activa y caducidad de los acuerdos impugnables en general. En el caso, los acuerdos no afectaban de modo particular a ningún socio y hubieran sido aprobados en una junta ordinaria por la mayoría que sí asistió ya que había un socio - que se "autonombró" administrador único tras la renuncia de Casiano tenía más de un 60 % de las participaciones. Quizá por esta razón, el juzgado desestimó la demanda. 

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